據(jù)有關(guān)媒體報道，昨日，某頭部公眾賬號信息服務(wù)平臺更新《XX公眾平臺運營規(guī)范》，其平臺上的公眾賬號提供與數(shù)字藏品二級交易相關(guān)的服務(wù)或內(nèi)容的，將責(zé)令限期整改、限制賬號部分功能或永久封號的處理。事實上，早在今年三月末，該平臺即關(guān)閉了一大批開展數(shù)字藏品交易的小程序，并封禁了一批NFT、數(shù)字藏品平臺公眾號。這一備受關(guān)注的新增規(guī)范，應(yīng)如何理解？性質(zhì)和效力如何？該規(guī)范將對開展數(shù)字藏品寄售服務(wù)的平臺產(chǎn)生何種影響？今天，颯姐團隊就和大家聊一聊。

一、新規(guī)出臺的背景

自進入2022年以來，NFT數(shù)字藏品的公眾號和小程序等在某公眾平臺上已經(jīng)經(jīng)歷過兩次大規(guī)模封禁，如果我們仔細地觀察微信的封禁理由，可以一定程度上反推監(jiān)管機構(gòu)對數(shù)字藏品的監(jiān)管態(tài)度之變化。

某公眾平臺的首次封禁在2022年3月末。事實上與隨后的封禁潮相比，3月的封禁力度是最小的。颯姐團隊曾經(jīng)根據(jù)網(wǎng)上流傳的被封公號名單挨個檢索發(fā)現(xiàn)，3月封禁的理由似乎大多都是：“由用戶投訴并經(jīng)平臺審核，存在未取得法定許可證件或牌照，發(fā)布、傳播或從事相關(guān)經(jīng)營活動的行為，賬號已被停止使用”。從表述和封禁方法來看，此次封禁針對的其實主要是違法行為明顯、資質(zhì)情況較差的一些平臺。而從大環(huán)境上看，3月的NFT數(shù)字藏品封禁是整個行業(yè)風(fēng)險初現(xiàn)，并首次明確被監(jiān)管機構(gòu)所直視，釋放出明確信號：在NFT數(shù)字藏品尚未確定法律性質(zhì)的當(dāng)下，首先需要防控的是金融風(fēng)險。

第二次大規(guī)模封禁則是在4月初，從時間上來看與三月事件比較接近，通過檢索封禁理由我們發(fā)現(xiàn)，其大多表述為：數(shù)字藏品屬于平臺未開放領(lǐng)域。在此次大規(guī)模封禁中，該公眾平臺封禁的力度和數(shù)量也有所上升，且其中不乏一些玩家眾多、知名度較高的NFT數(shù)字藏品平臺。據(jù)不完全統(tǒng)計，此次封禁波及的較有知名度的平臺約有十多個，還有不少平臺公眾號雖未被封禁，但收到了某社交軟件平臺要求限期提供區(qū)塊鏈備案等行政許可資質(zhì)證明的通知。此次封禁時，正是數(shù)字藏品平臺的發(fā)展勢頭良好，各類數(shù)字藏品平臺大開二級市場、藏品價格飛漲甚至超過合理范圍的時候。

最后時間來到6月20日，該公眾平臺直接修改了自家的平臺運營規(guī)范，明確表示：“禁止數(shù)字藏品二級交易市場?！蔽覀兛梢钥吹剑S著時間的推移和5月中旬爆發(fā)的一系列數(shù)字藏品大規(guī)模虧損、境外加密資產(chǎn)崩盤、StepN清退等事件，該平臺運營方已經(jīng)在實踐中評估了NFT數(shù)字藏品行業(yè)現(xiàn)有的風(fēng)險，并劃出了紅線：禁止二級交易，嚴(yán)控金融風(fēng)險。我們可以看到，此次事件已經(jīng)不再局限于對中小型NFT數(shù)字藏品平臺重拳出擊、局部封禁，而是通過發(fā)布運營規(guī)范的形式明確釋放信息。用法律語言來說，就是完成了從“個案”到“規(guī)范”的轉(zhuǎn)變，這可能在一定程度上預(yù)示著，針對NFT數(shù)字藏品的監(jiān)管規(guī)范已經(jīng)快要到來。

另外，我們也要注意到，該公眾平臺的運營規(guī)范不是具有法律效力的規(guī)范性文件，雖然對未來可能到來的監(jiān)管預(yù)測具有重要參考價值，但目前來看還無需過分緊張，至于該平臺規(guī)范的效力以及違反該平臺規(guī)范可能會有的后果，我們下文為大家細細分解。

二、新規(guī)該如何理解？

我們先來看看《XX公眾平臺運營規(guī)范》新增的與數(shù)字藏品二級交易相關(guān)的行為規(guī)范。新增內(nèi)容規(guī)定在該規(guī)范第3.24條之中，內(nèi)容如下：

“虛擬貨幣及數(shù)字藏品交易行為。賬號涉及虛擬貨幣相關(guān)的發(fā)行、交易與融資等內(nèi)容，例如提供交易入口、指引、發(fā)行渠道引導(dǎo)等，包括但不限于以下類型：3.24.1 虛擬貨幣與現(xiàn)實貨幣、虛擬幣與虛擬幣之間的交易和兌換業(yè)務(wù)；3.24.2 為虛擬貨幣交易提供信息中介和定價服務(wù)；3.24.3 代幣發(fā)行融資以及虛擬貨幣衍生品交易。賬號提供與數(shù)字藏品二級交易相關(guān)的服務(wù)或內(nèi)容的，也按照本條規(guī)范進行處理。處罰規(guī)則：一經(jīng)發(fā)現(xiàn)此類違規(guī)行為，微信公眾平臺將根據(jù)違規(guī)嚴(yán)重程度，對違規(guī)公眾賬號予以責(zé)令限期整改及限制賬號部分功能直至永久封號的處理?！?/p>

如何理解上述規(guī)則？

其一，對于直接在該平臺的公眾賬號項下開展數(shù)字藏品二級交易業(yè)務(wù)的，賬號可能被該平臺認定為嚴(yán)重違規(guī)，進而被限期整改、限制功能，甚至被永久封號。

其二，對于為數(shù)字藏品二級交易提供信息中介和定價服務(wù)，提供跳轉(zhuǎn)至數(shù)字藏品二級交易經(jīng)營方所運營的APP或網(wǎng)站的鏈接、入口或進入該等APP或萬盞的指引，為數(shù)字藏品二級交易經(jīng)營方提供營銷宣傳、付費導(dǎo)流的，按照上述規(guī)則，違規(guī)程度可能較直接提供二級交易市場較輕微，相應(yīng)處罰也因更輕。

但違規(guī)程度認定的標(biāo)準(zhǔn)、程序仍然由該平臺決定，處罰規(guī)則的“裁量權(quán)”同樣在平臺手中，因此，前述為數(shù)字藏品二級交易提供各類服務(wù)的賬號，仍然可能被予以責(zé)令限期整改及限制賬號部分功能直至永久封號。

三、新增規(guī)范的性質(zhì)和效力

從性質(zhì)上來看，《XX公眾平臺運營規(guī)范》系該公眾平臺運營者與微信公眾號運營者之間簽訂的協(xié)議，協(xié)議雙方為平等的民事法律主體。

很多老友們可能會質(zhì)疑，該規(guī)范將可能導(dǎo)致與數(shù)字藏品二級市場相關(guān)的任何服務(wù)都無法在該公眾平臺開展，結(jié)果可能是大量收藏業(yè)務(wù)經(jīng)營者將相關(guān)業(yè)務(wù)條線停掉，或不得不割舍該平臺的大量用戶和流量，而轉(zhuǎn)移至其獨立開發(fā)的網(wǎng)站、應(yīng)用程序等。問題是，既然監(jiān)管部門對數(shù)字藏品二級市場暫未作出明確規(guī)定，那么公眾平臺運營者做出本文所討論的一系列限制是否合理？

既然該《運營規(guī)范》并非監(jiān)管機構(gòu)制定，是否就對公眾賬號運營者沒有約束力呢？對于合同效力的判定，根據(jù)《民法典》第153條，“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效。但是，該強制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外。違背公序良俗的民事法律行為無效?！?/p>

第一，從現(xiàn)有材料來看，并未發(fā)現(xiàn)前述《運營規(guī)范》相關(guān)法律規(guī)范違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

從主體性質(zhì)來看，本文討論的XX公眾號平臺屬于公眾賬號信息服務(wù)平臺，使用該公眾號平臺提供數(shù)字藏品相關(guān)服務(wù)的賬號運營者，屬于公眾賬號生產(chǎn)運營者。（見國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室制定的《互聯(lián)網(wǎng)用戶公眾賬號信息服務(wù)管理規(guī)定》第22條，公眾賬號信息服務(wù)平臺是指為互聯(lián)網(wǎng)用戶提供公眾賬號注冊運營、信息內(nèi)容發(fā)布與技術(shù)保障服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)提供者。本規(guī)定所稱公眾賬號生產(chǎn)運營者，是指注冊運營公眾賬號從事內(nèi)容生產(chǎn)發(fā)布的自然人、法人或者非法人組織。）

值得注意的是，根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)用戶公眾賬號信息服務(wù)管理規(guī)定》，公眾賬號信息服務(wù)平臺應(yīng)當(dāng)履行信息內(nèi)容和公眾賬號管理主體責(zé)任，建立信息內(nèi)容安全、生態(tài)治理、網(wǎng)絡(luò)安全等管理制度，并依據(jù)法律法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定，制定并公開信息內(nèi)容生產(chǎn)、公眾賬號運營等管理規(guī)則、平臺公約。另外，前述《運營規(guī)范》3.24中的處罰規(guī)則也未超出《互聯(lián)網(wǎng)用戶公眾賬號信息服務(wù)管理規(guī)定》第19條規(guī)定的對違法違規(guī)賬號可采取處置措施的范圍。

第二，該條規(guī)定是否違反公序良俗呢？在深圳某軟件開發(fā)公司與深圳某科技公司等壟斷糾紛案（(2017）粵03民初250號民事判決書）中，深圳市中級人民法院認為，“被告制定并依據(jù)《服務(wù)協(xié)議》和《運營協(xié)議》對XX公眾號運營主體進行管理有利于保障廣大微信用戶的利益和互聯(lián)網(wǎng)公共秩序?！璛X公眾號作為向廣大互聯(lián)網(wǎng)用戶開放的平臺服務(wù)，其運營和使用行為不僅牽涉到作為運營方的被告，以及作為使用方的原告的利益，同時也牽涉到廣大XX用戶的XX使用環(huán)境以及互聯(lián)網(wǎng)公共秩序。XX公眾號的注冊運營行為如果不加約束，則可能會對其他XX用戶正常使用微信軟件產(chǎn)生影響。被告作為XX公眾號平臺的運營方，不僅要保證XX公眾號用戶正常使用XX公眾號服務(wù)，同時也承擔(dān)著維護廣大微信用戶的良好使用環(huán)境和XX公眾平臺正常使用秩序之責(zé)任，涉及一定的社會公共利益?；ヂ?lián)網(wǎng)行業(yè)的信息傳播具有速度快、影響范圍廣的特點，客觀上要求互聯(lián)網(wǎng)公共平臺的管理者對平臺上的運營行為采取必要的事前規(guī)范與事后救濟措施?！哆\營規(guī)范》和《服務(wù)協(xié)議》正是在此基礎(chǔ)上與所有XX公眾號用戶事先做了約定，明確禁止公眾號用戶干擾、傳播、發(fā)表、傳送騷擾信息，……。前述約定有助于避免廣大XX用戶免受未主動關(guān)注的公眾號之信息干擾，保障XX用戶接受XX相關(guān)信息之自主選擇權(quán)，對于維護健康的XX使用環(huán)境具有必要性和積極意義?！?/p>

該判決認為，原告涉案XX公眾號違反了《服務(wù)協(xié)議》和《運營規(guī)范》中的多個約定，被告對其實施封號不僅具有合同依據(jù)，也是被告作為公眾平臺運營方，保護廣大XX用戶不受垃圾信息的反復(fù)騷擾，維護XX公共秩序的職責(zé)所在，具有積極意義。

回到本文討論的條款。從在去年9月十部委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風(fēng)險的通知》（銀發(fā)〔2021〕237號）到今年4月三協(xié)會發(fā)布的《關(guān)于防范NFT相關(guān)金融風(fēng)險的倡議》可以看出，數(shù)字藏品炒作、洗錢、非法金融活動等風(fēng)險隱患一直為監(jiān)管部門關(guān)注。

降低數(shù)字藏品的流動性，不為數(shù)字藏品提供二級市場流動機制，從平臺管理角度去抑制數(shù)字藏品的投機屬性，應(yīng)該說，是符合當(dāng)前監(jiān)管機構(gòu)關(guān)于嚴(yán)防利用數(shù)字藏品炒作、洗錢、非法金融活動，保護消費者的態(tài)勢的。

那么，就此來看，認定《XX公眾平臺運營規(guī)范》違反公序良俗是較為困難的。鑒于申請使用XX公眾號服務(wù)的公眾賬號運營者需閱覽并同意遵守該運營規(guī)范中的全部規(guī)定，因此，通過其平臺公眾賬號運營與數(shù)字藏品相關(guān)業(yè)務(wù)的主體，知道且應(yīng)當(dāng)知道相關(guān)約定，其在該公眾平臺的運營行為與發(fā)布內(nèi)容應(yīng)當(dāng)遵守《運營規(guī)范》，若違反該規(guī)范，則應(yīng)承擔(dān)其中約定的不利后果。

寫在最后

前文我們已經(jīng)提到，當(dāng)前中國國內(nèi)的數(shù)字藏品平臺已經(jīng)出現(xiàn)了較大的金融風(fēng)險，不少NFT數(shù)字藏品平臺大肆野蠻開放二級市場炒作數(shù)字藏品，在監(jiān)管缺位的情況下，導(dǎo)致數(shù)字藏品交易中不僅隱藏著非法集資、集資詐騙的風(fēng)險，甚至洗錢、涉賭涉黃的情況也已經(jīng)出現(xiàn)，嚴(yán)重危害了金融秩序的穩(wěn)定和其他社會法益。當(dāng)前由于疫情影響，我國經(jīng)濟發(fā)展已經(jīng)出現(xiàn)放緩的趨勢，此時監(jiān)管機關(guān)一個最重要的任務(wù)就是保障金融穩(wěn)定、維護金融安全，NFT數(shù)字藏品二級市場的開放已經(jīng)嚴(yán)重威脅到了我國的金融安全，打擊二級市場也就成為了當(dāng)前監(jiān)管機構(gòu)努力的方向。

此時我們還是要說一句老生常談的話：數(shù)字藏品在我國，目前主要是作為文化數(shù)字化、發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)、促進文化創(chuàng)新的工具和成果，而絕非是一個金融產(chǎn)品。二級市場雖然能為平臺短時間內(nèi)帶來高昂的收入，但其中的風(fēng)險不僅巨大且是難以預(yù)測的。讓文化的歸文化，金融的回金融，也許才是中國NFT數(shù)字藏品市場的終極歸宿。

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